日前，《關于深化審評審批制度改革鼓勵藥品醫(yī)療器械創(chuàng)新的意見》（以下簡稱《意見》）重磅發(fā)布?！兑庖姟诽岢隽藢＠麖娭圃S可、專利鏈接、專利期限補償、試驗數(shù)據(jù)保護等保護藥品知識產(chǎn)權(quán)的系列制度和措施。對于具體的制度設計，筆者結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)略表拙見。

    藥品專利強制許可

    《意見》提出要建立專利強制許可藥品優(yōu)先審評審批制度。為保護公共健康，對取得專利權(quán)的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中國參加的有關國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。此處取得專利權(quán)的藥品，是指為解決公共健康問題所需的醫(yī)藥領域中的任何專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，包括取得專利權(quán)的制造該產(chǎn)品所需的活性成分以及使用該產(chǎn)品所需的診斷用品。筆者認為，應當從兩個方面完善專利強制許可藥品優(yōu)先審評審批制度：

    第一，著力提升優(yōu)先審評審批的效能。優(yōu)先審評審批的效能主要體現(xiàn)在四個方面：一是審評審批順序的優(yōu)先，包括優(yōu)先安排資料審查、現(xiàn)場核查、藥品檢驗等工作；二是審評審批咨詢服務和指導的優(yōu)先優(yōu)質(zhì)；三是審評審批時限的有效縮短，建議時限縮短至現(xiàn)法定期限的三分之二以內(nèi)；四是嚴格審查標準，不能因為優(yōu)先審查而降低審查標準。

    第二，著力完善啟動強制許可的程序。《意見》指出：“公共健康受到重大威脅的情形和啟動強制許可的程序，由國家衛(wèi)生計生委會同有關部門規(guī)定。”筆者建議，“公共健康受到重大威脅的情形”由國家衛(wèi)生計生委會同有關部門采取列舉法予以明示。而“啟動強制許可的程序”宜參考《專利實施強制許可辦法》第十二條的規(guī)定，明確國家衛(wèi)生計生委和有關主管部門的建議提出權(quán)。專利強制許可藥品程序依照《專利實施強制許可辦法》執(zhí)行。涉及強制許可后的藥品審評審批程序，以《藥品管理法》《藥品管理法實施條例》《藥品注冊管理辦法》和國家食品藥品監(jiān)管總局的有關規(guī)定為準。

    藥品專利鏈接

    《意見》提出要探索建立藥品專利鏈接制度。藥品注冊申請人提交注冊申請時，應說明涉及的相關專利及其權(quán)屬狀態(tài)，并在規(guī)定期限內(nèi)告知相關藥品專利權(quán)人。藥品專利鏈接制度旨在保護專利權(quán)人合法權(quán)益，降低仿制藥專利侵權(quán)風險，鼓勵仿制藥發(fā)展。筆者認為，藥品專利鏈接制度需要從兩方面進行完善：

    一是明確藥品專利權(quán)人的異議申請和處理程序。藥品注冊申請人提交注冊申請時，應說明相關專利及其權(quán)屬狀態(tài)，并告知相關藥品專利權(quán)人。如藥品專利權(quán)人向食品藥品監(jiān)管部門提出異議，食品藥品監(jiān)管部門應進行核實，核實期間不停止藥品技術(shù)審評。如確實構(gòu)成侵權(quán)，應當終止藥品審評審批或作出不予批準決定。

    二是明確專利權(quán)司法裁判結(jié)果的執(zhí)行。對于超過一定期限未取得生效判決、裁定或調(diào)解書，食品藥品監(jiān)管部門批準藥品上市后，生效判決、裁定或調(diào)解書又作出的，且生效判決、裁定或調(diào)解書與批準上市決定存在沖突時應如何處理，需要在實踐中逐步探索明確。

    藥品專利期限補償

    《意見》提出開展藥品專利期限補償制度試點。藥品專利期限補償是對部分新藥因臨床試驗和審評審批延誤上市的時間給予適當專利期限補償。我國發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，自申請日起計算。專利權(quán)人應當自被授予專利權(quán)的當年開始繳納年費。藥品取得專利后申請藥品注冊的時間相對較長，此時專利期限損失亦較大。美國1984年《藥品價格競爭和專利期限補償法》、歐盟1992年《補充保護證書規(guī)定》以及日本均設定了藥品專利補償期限，以延長藥品專利保護期。筆者認為，藥品專利期限補償制度試點工作需要明確以下事項：

    第一，明確藥品專利補償范圍。藥品專利的補償范圍應當限于與新藥品化學成分有關的專利。對于與藥品安全性和有效性無關的專利，如瓶裝藥丸的顏色、與藥效無關的成分組合等，則不宜給予專利期限補償，以避免藥品生產(chǎn)企業(yè)借用此類專利刻意延長藥品專利保護期。

    第二，明確藥品專利補償期限。補償期限的計算可以考慮兩種方法：一種是彈性期限，即可以設定為從專利申請之日至獲得藥品批準文號之日的專利損失期限，實行彈性補償期限，使補償期限和損失期限掛鉤，同時明確最長期限；另一種為固定期限，在試點探索階段，可以考慮統(tǒng)一明確為1年至3年，待政策成熟后再適當延長補償期限。

    藥品試驗數(shù)據(jù)保護

    《意見》提出完善和落實藥品試驗數(shù)據(jù)保護制度。現(xiàn)行《藥品管理法實施條例》和《藥品注冊管理辦法》規(guī)定藥品試驗數(shù)據(jù)保護的范圍是“含有新型化學成分藥品許可的生產(chǎn)者或者銷售者提交的自行取得且未披露的試驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)”。而《意見》明確將藥品試驗數(shù)據(jù)保護的范圍擴大到“創(chuàng)新藥、罕見病治療藥品、兒童專用藥、創(chuàng)新治療用生物制品以及挑戰(zhàn)專利成功藥品注冊申請人提交的自行取得且未披露的試驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)”。筆者認為，完善和落實藥品試驗數(shù)據(jù)保護制度需要做好以下幾方面工作：

    第一，分類設定藥品試驗數(shù)據(jù)保護期限。目前，我國藥品試驗數(shù)據(jù)保護期為6年。建議根據(jù)藥品數(shù)據(jù)的科學性、復雜性和創(chuàng)新性，以及藥品對市場和用藥安全的貢獻率，考慮實行分門別類、長短有別的藥品試驗數(shù)據(jù)保護期限。

    第二，妥善處理藥品試驗數(shù)據(jù)保護期限和公眾知情權(quán)的關系?？煽紤]在適當情形下允許獨立研究員查閱藥品臨床試驗數(shù)據(jù)，一則保護社會公眾對于藥品試驗數(shù)據(jù)的知情權(quán)，以實現(xiàn)對藥品試驗數(shù)據(jù)的監(jiān)督；二則實現(xiàn)技術(shù)人員對藥品試驗數(shù)據(jù)的共享，推動藥品研制技術(shù)的進步。

    第三，明確“挑戰(zhàn)專利成功”的具體含義?！疤魬?zhàn)專利成功”并非《專利法》中的規(guī)范法律術(shù)語?！疤魬?zhàn)專利成功”是指使他人在先獲得的侵權(quán)專利被宣告失效或撤銷，還是指其專利技術(shù)相比他人專利具有顯著的創(chuàng)新性和技術(shù)進步，其含義和情形語焉不詳。若僅指使他人在先獲得的侵權(quán)專利宣告失效被撤銷，此時僅屬于專利糾紛處理的一般結(jié)果，未必符合鼓勵“創(chuàng)新藥、罕見病治療藥品、兒童專用藥、創(chuàng)新治療用生物制品”的范圍，或不必給予藥品試驗數(shù)據(jù)保護期限。